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我所李志鵬、藍麗英律師做客《新聞招手?!窓谀?,解讀法定代表人的權責與風險相關問題

2022年9月15日上午,我所李志鵬、藍麗英律師受邀參加由海蕾主持的廈門綜合廣播《新聞招手?!窓谀?,針對任法定代表人的權責與風險相關問題與海蕾主播、熱心觀眾進行了交流。


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以下為節目回顧


前言



海蕾主播:今天兩位律師給我們帶來一個怎樣的法律話題呢?


李律師:今天我們聊一聊擔任法定代表人的權責與風險相關話題?!胺ǘù砣恕边@個名詞,很多人經常把它簡稱為“法人”,這個說法是不正確的,法人和法定代表人在法律上是兩個不同概念。法定代表人,按照我國《民法典》第61條的規定,依照法律或者法人章程的規定,代表法人從事民事活動的負責人,為法人的法定代表人。




擔任法定代表人的人員有哪些限制?




海蕾主播:能不能先向大家介紹一下,企業的法定代表人一般是由公司什么職務的人員來擔任,是通過什么方式來擔任的?


李律師:對于誰來擔任法定代表人,《公司法》第13條“公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理變更登記”該條文實際上對法定代表人的范圍做了明確的限定。從這個條文的內容,我們可以知道法定代表人只能從兩個人中選擇,要么是董事長(執行董事),要么是經理。董事長(執行董事)實際上說的是一類人,有設立董事會的公司,才有董事長,對于一些股東人數較少,或者規模較小的公司,可能不設有董事會,也就不存在董事長,只有一個執行董事,所以有設立董事會的公司,擔任法定代表人的人選可以是董事長,沒有設立董事會的公司,擔任法定代表人的人選可以是執行董事。另一類的就是經理,這里所說的經理,是指公司的總經理,并非部門經理或者崗位經理。


我們國家,一個公司只會有一個法定代表人,按照公司法的規定的,擔任的人選有兩類,具體由誰擔任,就看公司的章程是怎么規定的。


公司章程里可以直接寫明擔任公司法定代表人的人員姓名,也可以只寫上法定代表人由什么職務的人擔任,比如章程中載明“公司法定代表人由董事長(執行董事)或由總經理擔任”,實踐中兩種做法都有。但是,由于公司經營的需要,公司法定代表人可能是不是會調整變更,如果直接把公司法定代表人的名字寫進章程,那每次法定代表人變更的時候,都要對公司章程進行修改,而公司章程修改還得開股東會,作出股東決議,還得去市場監督管理局進行變更、備案登記,手續、流程都相當麻煩。所以,實際中,建議公司章程一般不寫法定代表人具體的姓名,而只是寫具體由什么職務的人來擔任。


海蕾主播:擔任法定代表人除了前面說到的職務范圍的限制,其他方面還有什么限制嗎? 


藍律師:法定代表人只能從董事長(執行董事)或者總經理中選擇,要想當法定代表人,首先得是公司的董事長(執行董事)或者總經理,但一個公司的董事長(執行董事)或者總經理并不是誰都可以當的。


《公司法》第146條規定,有下列情形之一的,不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員: 

(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力; 

(二)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾五年; 

(三)擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理,對該公司、企業的破產負有個人責任的,自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年; 

(四)擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年; 

(五)個人所負數額較大的債務到期未清償。 


根據前述規定,不能擔任公司法定代表人的情形大致可以分為三種類型:


第一種類型:不滿18周歲的人和不能辨認或不能完全辨認自己行為的成年人,也就是我們通常所說的未成年人或者智力有缺陷的人即無民事行為或者限制民事行為能力人。


第二種類型:有前科的人。主要是指受過經濟類的刑罰,或者自己在擔任董事、高管、法定代表人的時候,所在的公司發生了破產清算或者違法的行為,而且自己負有個人責任的。


第三種類型:自己負有高額債務的人,為了防止其在擔任期間利用便利損害公司或者其他債權人的利益,也是禁止擔任的。


符合這些情形的人員,不能擔任董事長(執行董事)或總經理,當然也就不能擔任法定代表人。另外,除了《公司法》中的這些限制性規定外,在《企業法定代表人登記管理規定》第4條中,對擔任法定代表人的資格,有更嚴格的要求:


第一,《公司法》中對于有前科的,主要是指經濟類型方面的,而《企業法定代表人登記管理規定》中規定,只要是被判處刑罰(經濟類的刑罰以外的),在執行期滿未超過三年前,都不能擔任法定代表人。


第二,《企業法定代表人登記管理規定》中,還另外規定了正在被執行刑罰的人,正在被公安機關或者國家安全機關通緝的人,也是不能擔任法定代表人的。




法定代表人享有的權利和承擔的義務包括哪些?





海蕾主播:可見我們國家法律對于法定代表人還是有較嚴格的要求的,那法定代表人在公司中具體是什么角色呢?享有什么權利?


李律師:公司作為一個法人,擁有自己獨立的財產權和其他民事權利,但公司畢竟是一個組織體,它自己本身是不會說話不會動的,要如何來表達它的意志呢?這個時候就需要一個“人”來代表公司簽署合同、發表意見等等。這里面說到的“人”就是法定代表人,所以說,法定代表人在一定程度上代表了公司,享有很大的權利。公司在經營過程中,需要公司簽字的時候,法定代表人可以代表公司簽字,需要公司發表意見的時候,法定代表人可以代表公司發表意見。法定代表人,可以通俗的理解為是公司一個會行走的“公章”。


關于法定代表人的職權,結合我們國家現行的法律規定,法定代表人享有的職權主要包括三類:


1、代表公司從事民事活動。根據前面提到的《民法典》第61條規定“依照法律或者法人章程的規定,代表法人從事民事活動的負責人,為法人的法定代表人”,由此可見,法定代表人在法律或者公司章程規定的權限內,可代表公司從事民事活動。


2、代表公司進行訴訟活動。根據《民事訴訟法》第51條的規定“法人由其法定代表人進行訴訟”。因此,公司在經營過程中如果出現糾紛,法定代表人可以代表公司參加民事訴訟活動。


3、法定代表人的其他職權。根據《公司法》第13條的規定“公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任”,所以,公司法定代表人也同時享有了法律、公司章程對董事(執行董事)或者經理的職權。


海蕾主播:通常情況下,權利義務都是對等的,法定代表人享有權利的同時需要承擔哪些義務呢?


藍律師:《公司法》中對于法定代表人承擔的義務有相關的規定,第147條規定“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程,對公司負有忠實義務和勤勉義務;董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產”這條是原則性的規定,也是法定代表人應當履行的最基本的義務。


其中“忠實”義務是指在執行公司事務時,應當以公司利益為最高準則和全部期望,不得以損害公司利益為代價而追求自己或第三人利益,不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產等等。


“勤勉”義務是指在執行公司事務時,應以一個合理謹慎的人在相似的情形下所應表現得謹慎、勤勉和技能來履行職責。要求為股東和公司的最大利益而盡心盡力。


《公司法》148條對于何為忠實義務有更具體的規定,明確列舉了不得為的相關行為包括: 

(一)不得挪用公司資金; 

(二)不得將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲; 

(三)不得違反公司章程的規定,未經股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保; 

(四)不得違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易; 

(五)不得未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務; 

(六)不得接受他人與公司交易的傭金歸為己有; 

(七)不得擅自披露公司秘密; 

(八)不得違反對公司忠實義務的其他行為。


如果違反了這些義務,法定代表人就要相應的承擔責任,比如《公司法》148條提到的違反忠實義務的所得的收入應當歸公司所有。還有《公司法》149條規定的,若在執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。




擔任企業法定代表人存在哪些風險?





海蕾主播:藍律師剛剛提到了法定代表人的賠償責任,這個應該是大家很感興趣的一個問題,那擔任企業的法定代表人具體存在什么法律風險呢,實踐中可能承擔什么法律責任呢,請兩位律師再跟我們講一講?


李律師:法定代表人既然是代表公司的,當公司在設立、經營過程中出現違反法律規定的行為時,法定代表人也很難撇清責任。按照我國現有的法律規定,法定代表人承擔的法律責任主要有三種,即民事責任、行政責任和刑事責任。


第一種是民事責任。

比如履職不當的賠償責任?!睹穹ǖ洹?2條規定“法定代表人因執行職務造成他人損害的,由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后,依照法律或者法人章程的規定,可以向有過錯的法定代表人追償?!边@里的責任主要還是指前面提到的違反忠實和勤勉義務產生的賠償責任,法定代表人在自己履行職務行為過程中因故意或者重大過失,存在侵害公司利益的行為時,給公司造成的損失承擔賠償責任,這種責任本質上是一種侵權責任。


還有比如協助抽逃出資的連帶賠償責任。法定代表人協助公司的股東完成抽逃出資的,需對公司以及公司債權人承擔連帶賠償責任。


再比如破產程序中,未履行法定義務時的賠償責任。法定代表人在破產程序中有如通過財務賬簿等協助破產程序正常進行的義務,未能履行義務的,需就此給債權人造成的損失承擔責任;同時,破產程序中,公司有轉移財產等行為,給公司債權人造成損失的,公司法定代表人也是需要承擔賠償責任的。


第二種可能承擔的責任是行政責任。

在申請登記的過程中,公司有隱瞞真實情況、弄虛作假等情況的,或者公司有抽逃、轉移資金、隱匿財產逃避債務的,公司會受到行政處罰,法定代表人也需因此承擔行政責任。如《公司法》第202條規定,公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的,由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。 


第三種可能承擔的法律責任就是刑事法律責任。

我國《刑法》第31條規定“單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰?!备鶕摋l規定,單位犯罪中,除對單位進行處罰外,還會追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任,上述“直接負責的主管人員”的具體范圍,法律未明確規定。但在《最高人民法院關于印發<全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要>的通知》第二點第(一)款第2項規定,“單位犯罪直接負責的主管人員和其他直接責任人員的認定:直接負責的主管人員,是在單位實施的犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用的人員,一般是單位的主管負責人,包括法定代表人?!?,我國司法實踐中,法定代表人也通常被認定為單位“直接負責的主管人員”,進而被追究刑事責任的風險。 


常見的涉及企業法定代表人的犯罪主要有:提供虛假財會報告罪、妨害清算罪、偷稅罪、逃避追繳欠稅罪、生產銷售偽劣商品罪、拒不支付勞動報酬罪、侵犯知識產權罪等等。


除了上述三種法律責任外,公司法定代表人也有可能因為公司事務被采取強制措施。比如公司法定代表人因公司訴訟、公司欠繳稅款等原因,被采取限制出境以及限制高消費等強制措施;此外,在公司進入破產程序后,法定代表人的人身自由會受到限制,不經法院許可,不得隨意離開住所地等等。


海蕾主播:能不能舉一些例子,讓我們來了解了解企業法定代表人承擔責任具體是體現在哪些情況下。


李律師:可以,我們搜索了幾個比較典型的案例,跟大家分享一下。


我舉的第一個例子是有關法定代表人自己履行職務過程中因故意或者重大過失,給公司造成的損失承擔賠償責任的一個案例。 


基本案情: 2015年6月王某被變更為公司的法定代表人,當時公司的股東趙某同意將法定代表人變更為王某時是打算讓其掛名的。但是其擔任公司法定代表人后,多處文件有他的簽字,尤其是直接造成公司利益受損的相關交易文件中,有王某的簽字,王某本人辯稱對這些文件內容不知情,其僅為公司的掛名法定代表人。他的簽字導致股東利益受損,公司利益受損。因此公司起訴其承擔賠償責任。王某則主張其僅為掛名法定代表人,不參與公司的實際運營,沒有勤勉義務,不應承擔案涉賠償責任。

 法院在審理的過程中查明王某在此前另一股東朱某損害股東趙某利益,偽造簽名以變更公司股東登記時,予以協助。此外王某在公司多筆貸款、轉賬等業務中有作為法定代表人簽字這些事實。


法院認定王某的各種簽名行為已經超過了“法定代表人”的范疇,實際參與了公司經營。王某作為一名具備完全民事行為能力的成年人,對自己的行為應有足夠的認知能力,在其未提交證據證實自己主張的情況下應認定其對自己簽字的材料內容均是明知的,并應承擔自身行為產生的法律后果。王某作為公司的法定代表人,沒有對公司盡到忠實義務和勤勉義務,導致公司利益受損,現公司要求其賠償公司損失及利息,理由正當。予以支持。


藍律師:我這邊跟大家分享有關法定代表人協助公司股東完成抽逃出資等行為的情況下,應當承擔連帶賠償責任的案例,這是最高人民法院審理的一個案件。這個案件中涉及的主體比較多,我們簡化為A、B、C、D、E公司。


基本案情:2007年A公司和B公司共同成立了C公司,其中A公司出資2719.2萬元,D公司是A公司的子公司。袁某同時擔任了A、C、D三家公司的法定代表人。9月29日A公司實際履行出資義務,其中1439出資款系從E公司的借款。12月4日,C公司以支付工程款名義向D公司匯款1439萬,袁某在該筆款項的資金使用申請單上簽字。


法院審理后查明,事實上,C公司與D公司并沒有工程合同關系,且12月15日D公司將該筆1439萬元款項又以工程款名義轉付給了E公司。


法院認定:1、A、C、D三家公司之間通過虛構債務、間接轉款用以抽逃出資,三個公司的法定代表人均為袁某,袁某對三個公司之間抽逃出資的行為應為明知。此外,袁某在虛構工程款以抽逃出資的資金使用申請單上簽字同意,證明他對此已知。根據《公司法解釋三》第14條的規定,公司的其他股東、董事、高管人員等,只要實施了協助股東抽逃出資的行為,即應承擔連帶責任,而與協助行為對抽逃出資所起作用的大小、是否為抽逃出資的必要條件等無關。所以認定袁某實施了協助抽逃出資的行為,應當承擔連帶責任。


以上兩個案例都是法定代表人在相關的文件材料中簽字,最后被認定法定代表人對于相關的行為是知情的,從而承擔相關的責任,所以我們說法定代表人的字是不能亂簽的,在履職過程中對于需要簽字的文件材料,更應當慎重對待。


海蕾主播:這兩個案例都是承擔賠償責任的案例,有沒有涉及承擔刑事責任的案例也跟我們分享一下。


李律師:其實涉及刑事責任的案例也是很多的。先跟大家分享一個法定代表人因為單位行賄被追究刑事責任的案例。


基本案情:張某系南通A公司的股東、法定代表人。2012年至2015年期間,南通A公司為在醫療器械推廣使用、違法經營檢查方面謀取不正當利益,由該公司法定代表人即張某經手,先后多次分別向原通州衛生局局長、原通州衛計委主任和原通州食藥局局長行賄,行賄的金額共計人民幣155萬元。


法院經審理認為:南通A公司為謀取不正當利益,向國家工作人員行賄,其行為已構成單位行賄罪;張某作為南通A公司單位的直接負責的主管人員,應當按照單位行賄罪來定罪,故其被判處有期徒刑一年六個月。


藍律師:另外再分享一個因單位涉嫌非法吸收公眾存款,法定代表人被認為屬于從犯,被追究刑事責任的一個案件。


基本案情:2016年9月陳某注冊成立A公司,并由龔某擔任法定代表人,由陳某實際經營管理。龔某擔任A公司法定代表人期間,參與企業工商注冊、簽定相關備案材料、相關合作協議等,并將其名下多張銀行卡提供給陳某,用于企業日常資金往來。在未經金融監管部門批準的情況下,A公司以國有企業的身份對外宣傳,通過發傳單、刊登媒體廣告以及設立互聯網平臺等方式,向社會公眾大肆非法集資,2016年9月至2018年5月,非法募集資金4.億多元,截至案發時,尚有大量資金去向不明。


龔某在這個案件中辯稱:其以為A公司具有合法經營資格,不知道A公司從事非法金融活動。他也只是掛名法定代表人,不參與A公司的組織、經營、管理等活動,不從A公司領取工資、獎勵,沒有非法獲利。


法院審理后認定:龔某主觀上是明知A公司非法吸收公眾存款,仍然按照陳某的要求,擔任了法定代表人,參與了A公司成立、業務開展、金融備案等相關活動,提供了個人銀行卡供A公司使用,應當對A公司非法吸收資金承當相應的責任,其行為構成非法吸收公眾存款罪。雖然沒有實際參與經營、組織、管理A公司,但其擔任法定代表人和提供銀行卡給A公司使用,起到了為非法吸收公眾存款提供幫助的作用,應承擔非法吸收公眾存款罪從犯的法律責任。故判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣十萬元。


海蕾主播:看來法定代表人承擔責任還是涉及到方方面面的,那作為公司的法定代表人要如何更好的維護自己的權益呢,兩位律師有什么建議? 


李律師:其實從法定代表人所涉及的相關風險可以看出,只要遵紀守法,按照《公司法》、《破產法》等相關法律法規以及公司章規定從事經營管理,也無需過分擔心法律風險。在這里可以給大家分享幾點建議:


1、在自己并不真正參與公司運營的情況下,慎重選擇是否擔任公司的法定代表人。在名義上擔任法定代表人,實際上卻不參與經營決策的情況下,權責不一致,可能出現法定代表人無法行使自己的權利,卻可能要為實際決策者的錯誤決策背鍋的情形。因此在自己并不真正參與公司運營的情況下,要慎重選擇。


2、在擔任掛名法定代表人的情況下,對待相關相關的文件、材料簽字行為要慎重,必要的時候可以和實際的大股東簽訂書面協議,約定法定代表人不參與公司經營,對公司經營事務及債務等不承擔責任,如果因公司事務帶來損失,應由對方承擔責任等條款。在發生相關案件或者訴訟的情況下,類似的協議條款雖然不能對抗外部權利主體的訴求,但至少能保證其承擔法律責任后,能找到最終責任方。


3、在實際參與公司經營,擔任法定代表人人要保證自己參與的公司決策實現合法合規,最大程度避免個人責任。





聽眾熱線




聽眾:我們公司有一些合同只有公司蓋章,有一些合同只有法定代表人簽字,這些有效嗎,公司的合同一定要有法定代表人簽字和公司蓋章才有效嗎?


藍律師:我國《民法典》合同編中規定,當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。而一般的合同在簽字或者蓋章的情況下也就生效了,該條規定中法定代表人簽字與公司蓋章是“或者”的關系,可見法定代表簽字與公司蓋章不需要同時具備,有其一即可。


公司的法定代表人在一定的程度上是代表公司的,其個人在公司經營范圍內,在職權范圍內簽署的合同即使沒有加蓋公章也是有效的,法定代表人的簽字行為視為履行職務行為,產生的后果由公司來對外承擔責任。


所以只有公司蓋章或者只有法定代表人簽字的合同,一般情況下都是有效的。



聽眾:我之前掛名了一家公司的法定代表人,現在那家公司也沒有什么經營,我想要退出,不想再繼續掛名了,要怎么退出呢?


李律師:按照《公司法》的規定,公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理變更登記?!妒袌鲋黧w登記管理條例》中也規定,公司變更法定代表人,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。


從這些法律規定,我們可知,公司需要更換法定代表人應當先由股東會或者董事會召開會議依法作出變更法定代表人的決議。在依法作出決議后再向公司登記機關提出申請,辦理變更登記手續。這是一般正常情況下的變更程序,比較簡單。


如果您要求公司辦理變更時,公司股東不愿意配合作出變更決議或者公司不配合辦理變更登記的情況這個時候需要以公司作為被告,向法院其他訴訟要求配合辦理變更手續,流程、手續就會比較復雜。



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